蒋科

摘 要：公司中经国有股权支持当选的董事及监事，负有公法上特定的国资经营与监督职责，实质为国家出资人公务代表。而作为公司的董监事，其与公司为私法上的委任与代表关系，由此决定了其兼具公法人格与私法人格。因公私法调整的对象及侧重的利益点不同，其双重人格必然发生冲突。为解决其冲突并实现其平衡，立法应确立国家出资人代表与公司经理层的隔离机制，创设影子董事责任制度和国家民事赔偿制度，并通过公司章程的规制来实现。

关键词： 国家出资人代表;双重人格;冲突;平衡

中图分类号：D923   文献标识码： A    文章编号：1003-7217（2015）01-0135-05

在企业的语境中，所谓国家出资人代表，指的是由国资委等履行出资人职责机构（以下简称国资委）依法直接委派，或经国有股权支持当选的公司董监事。作为国家出资人代表，其在国资管理体制上负有国资经营与监督的法定职责，须对国资委负责并服从其指令;而作为公司的董监事，其对公司负有忠实与勤勉义务，不得唯国资委指令行事。当其执行国资委指令而与公司及其他非国有股东利益不一致时，其公私法人格必然发生冲突。本文拟从国家出资人代表双重人格的来源及其产生的双重义务出发，分析其双重人格带来的冲突，并试图通过合理的制度构建，使其公私法上的法律人格得到有效平衡。

一、国家出资人代表双重法律人格的来源

依公司法理论，公司的董监事系公司股东大会选举产生，体现了全体股东的意志，并非某一股东的代言人或代表，故在此意义上，公司中无所谓出资人代表。……