■赵 炜

“回扣”的菜地补偿款怎么认定
——析贪污与受贿违纪构成之区别

■赵 炜

案例简介：

黄某是某乡镇拆迁办干部，党员。2004年3月，该镇政府根据国家规划征用开发用地，黄某负责拆迁补偿的清点统计工作。黄某的朋友谢某（国企工人、党员）的母亲刘某、妻子赵某的菜地在被征之列。谢某请黄某帮忙以获得更多的补偿款，并约定事成后将多得的款项给黄某一半作回扣。黄某答应后，通过更改统计数据，先后为刘、赵二人虚增了补偿款10万元。谢某拿到补偿款后分两次送给黄某5万元，黄某据为己有。

分歧意见

第一种意见认为：黄某身为国家工作人员，利用职务便利与他人勾结共同侵占公共财产，其行为应构成共同贪污违纪。

第二种意见认为：黄某身为国家工作人员，利用职务便利，通过更改统计数据为他人谋取利益，并按照约定收受人民币5万元，实质是一种吃回扣行为，应以受贿违纪认定。

评析意见

一、参照我国《刑法》第385条第二款、党纪处分《条例》第86条规定：党和国家工作人员或者其他从事公务的人员，在经济往来中违反有关规定收受财物或者各种名义的回扣、手续费归个人所有的，以受贿论处。但其构成的四要件中有两个要件为：①必须发生在经济往来中，即在合同的签订、履行或者生产、经营的其他经济活动中；②必须收受财物或各种名义的回扣、手续费归个人所有。这里的“回扣、手续费”等费用，均指在购销等经济活动中，买卖双方约定，由卖方从买方支付的货款中扣出一部分返还给买方的资金。……