许辉猛

1 阿喀琉斯之踵：孤儿作品的查找成本

“孤儿作品”(orphan w ork)是指仍受著作权法保护，但著作权人不明或著作权人虽然确定但是无法联系以获得其许可的作品[1]。孤儿作品使用的著作权难题产生于著作权法先授权再使用的保护模式与著作权信息制度建设缺失之间的内在冲突。《伯尼尔公约》采纳的著作权自动保护模式使得著作权信息建设缺少基本的制度保障。数字技术压缩了纸质媒体著作权信息的公示空间，而数字媒体所记载的著作权信息则具有易消失、易被篡改的特征，加速了孤儿作品的产生[2]。数字技术还激发了孤儿作品的应用前景，催生了数字图书馆产业。目前数字图书馆的开发和建设被认为是具有战略意义的事业，关系各国未来的竞争力和文化安全。各国纷纷实施数字图书馆工程，广泛搜集各种图书、音像、影视等作品，以各种形式向公众开放。

著作权法畸形的制度设计，加上数字技术的推波助澜，使孤儿作品著作权的获取成为全球性问题，数字图书馆建设的需要促进了各国对相关问题的研究和实践。但在我国，相关探讨和实践却犹如休眠的火山。长期以来我国未能有效建立和实施著作权登记制度，缺少著作权公示的行业习惯，著作权信息严重匮乏，孤儿作品现象更严重。然而淡薄的著作权保护意识和无力的著作权执行机制抑制了权利人的维权冲动，减缓了孤儿作品著作权纠纷的爆发。休眠的火山毕竟是火山，数字图书馆建设面临巨大的法律风险，成为权利人潜在维权的最佳对象。……