龙凤钊

（中国政法大学 法学院，北京 100088）

一、引子:行政合同是什么？

行政合同是什么，取决于对其行为法律属性的认识。

——行政法学界，应松年认为:“由于理论研究的不成熟，行政法学者没能实现在《中华人民共和国合同法》（1999年10月1日起施行）中用一章或哪怕是一条规定行政合同内容的愿望。这关系到因行政合同引起的纠纷究竟应该纳入何种诉讼的大事。”［1］117刘莘认为:“这样就给行政法学界、法学界提出了一个迫切需要回答的问题:中国究竟有没有行政合同，或者说有没有行政合同存在的必要性？”［2］

——民法学界，梁慧星认为:“如果有所谓行政合同的话，只能存在于行政权力作用领域，属于行政法律关系……本质上属于市场交易的行为，即使一方当事人为行政机关（如政府采购合同），即使法律规定实行强制签约（如粮食定购），也仍然属于民事，而与所谓行政合同有本质区别。”［3］因而反对《合同法》规定行政合同。崔建远认为:“中国法不宜沿袭法国法上的行政合同制度及其理论，因为按照中国法的通说，它关于确定行政合同的标准，在中国法上均存在着问题……它认为属于行政合同的类型，在中国法多属于民商合同的范畴。”［4］

以上争议，根本原因是对行政合同行为的法律属性的双重性存在分歧。顾名思义，可以从“行政＋合同”来分析其法律行为的行政方面与合同方面:行政性与合同性。

二、行政合同的本质性认识:行政合同行为

行政合同为行政合同行为之结果。