□文 刘学刚 冯茜 高杨 方飞

【案情回顾】

2011 年11 月底，北京市药品监督管理局密云分局接到举报。举报人称自己因腰腿疼，经熟人介绍，通过电话联系到一名山东籍女子，从此女子处先后两次花费130 元购买自制药粉若干包，服用后感到胃部不适。举报人请药监部门为其鉴定药粉是否有问题，同时提供了标示为“千古奇方”的宣传单一张，自制药粉4 包。宣传单上注明：“风湿特效王”成分为马钱子、天山雪莲、黑虎骨等9 种饮片，功能为消炎、止痛、舒筋活血，主治风湿、类风湿、骨质增生引起的腰痛；“复方蛤蚧咳喘净”成分为胆南星、麻黄、海落石等7 种饮片，功能为消炎、止咳、平喘。宣传单称这两种药是李玉发大夫在祖传六代中医秘方的基础上，采用现代医学新技术，高温灭菌蒸发回流取粉制成，对风湿、类风湿、气管炎、哮喘有特效。经患者临床服用，有效率100%，治愈率达96%以上，具有见效快、不易复发等特点。上面还印有李玉发的手机号码。

举报人提供的药粉为黑灰色粉末，夹杂白色颗粒，药监人员感官初步判断应该是添加了西药成分。根据举报线索判断，密云县很可能藏匿着制假售假的黑窝点。执法人员立即通报密云县公安局经侦中队，请求提前介入。经侦中队领导也高度重视，派人一同对举报人进行调查。

经查，那位售卖药粉的山东籍女子即是李玉发，真名葛某，其通过手机联系销售药品，执法人员经过一周的蹲守和市场巡查，于2011 年12 月22 日，在密云县大城子镇农村集贸市场，发现葛某现场销售“千古奇方”上宣传的两种药品。在公安人员和当地村委会人员协助下，执法人员对葛某位于密云县新农村的租住地进行检查，查获3 种自制假药，包括：风湿特效王2060 包、复方蛤蚧咳喘净2020 包、特效脚气灵8 瓶，风湿特效王原料粉末38.15kg、复方蛤蚧咳喘净原料粉末11.65kg、特效脚气灵液体原料2500ml、空胶囊2000 个，现存假药货值金额2.398 万元。葛某称这些药品是她在老家按照配方配制，然后邮寄到密云，分成小包后，再拿到乡镇集贸市场销售。执法人员将3 种假药及其原料药抽样，送北京市药检所检验，结果显示这些药品中均含有西药及激素成分。公安部门随即正式受理此案。

【背景介绍】

1 假药的认定

《药品管理法》第四十八条规定：“禁止生产（包括配制，下同）、销售假药。”并明确规定以下情形应按假药论处，包括：国务院药品监督管理部门规定禁止使用的；依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的；变质的；被污染的；使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的；所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。

2 构成犯罪的条件

2011 年2 月25 日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的《刑法修正案（八）》明确了制售假药构成犯罪的条件，将刑法第141 条第一款修改为:“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；……”依据此修订，嫌疑人只要有制售假药的行为即可认定构成犯罪。

【案情分析】

多年来，以“祖传秘方”名义制售假药的案件经常发生，犯罪嫌疑人往往针对各种疑难杂症，利用患者及其家人急于治愈的心理，骗取其信任并获得非法收入。本案中，葛某通过宣传单销售未经批准生产的药品，且其制售的假药非法添加西药和激素，易对人体造成危害，属于制售假药行为。根据《药品管理法》的规定，应该受到相应处罚。

此外，按照《刑法修正案（八）》的有关规定，制售假药罪的入罪门槛降低，葛某生产销售风湿特效王、复方蛤蚧咳喘净的行为已经构成犯罪，因而应依法移交公安机关。

【结论】

本案涉案假药冒充“祖传秘方”，包装粗糙，无“国药准字”标志，由不法分子走街串巷兜售，售价低廉。黑窝点中也没有像样的假药生产设备和大量印制好的包装盒、说明书，只有简陋的包装纸和宣传单。这些正是农村地区经常出现的制售假药案件的特点，从上述特点我们深深感到：

第一，由于部分农村患者文化水平低、经济条件差，因而更容易受到所谓“祖传秘方”假药的欺骗，乡村集贸市场往往又是不法分子兜售假药的主要场所，因而基层药监部门应该加强对集贸市场的巡视检查，并对宣传单、小广告提供的假药线索做深入挖掘。

第二，应当主动依靠当地主管部门的支持，以便及时掌握假药案件信息。此案在查处过程中，就得到了当地行政村流动人口管理办公室的大力支持。

第三，应当主动争取公安部门的大力支持。此案在查处过程中，就得到了密云县公安局经侦中队和治安部门的大力支持和提前介入，为顺利取证创造了有利条件。