罪刑法定背景下民间刑法的作用机制

2013-03-21魏汉涛

中南民族大学学报(人文社会科学版) 2013年4期

关键词：国家

魏汉涛

(昆明理工大学法学院，云南昆明 650500)

随着人权观念的传播、罪刑法定原则的确立，习惯法已不再是刑法的渊源，不再具有直接的法律效力。然而，从许霆案到李昌奎案，再到郑玉娇案，这些被舆论炒糊炒焦的典型案例，一次次证明在制定法背后有一种无形的力量在左右着法院的判决，法官除了受制于成文法之外还要受到一只“看不见的手”左右。不仅如此，立法者在某种程度上也受到了那只“看不见的手”的影响和制约。为了与国家制定的成文刑法相区别，本文将那只“看不见的手”称为民间刑法。现实反复证明，在罪刑法定主义背景下民间刑法不是没有效力，而是改变了发挥作用的方式。既然在罪刑法定背景下民间刑法仍以某种方式在发挥作用，那么探究其发挥作用的机制就显得尤为重要。本文试图对民间刑法在罪刑法定背景下的作用机制作些有益的探索，以求教于方家。