戴小冬，贾国坤

（吉首大学 法管学院，湖南 吉首416000）

公共秩序保留制度（The public order retention system）是指一国法院依其冲突法规范本应适用外国法时，因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种制度。公共秩序保留制度是冲突法上的一项基本制度，其根本目的是通过排除与本国的法律和道德的基本原则相抵触的外国法的适用，从而更好地保护本国利益。但是，鉴于世界各国的社会制度、道德观念和传统习惯不同,对公共秩序的具体含义,很难求得一致的理解,也没有统一的定义,比如英美法系称为“公共政策”,法国称为“公共秩序”,德国称为“保留条款”或“排除条款”,在我国则谓“公共秩序保留”或“公共秩序”。正如沃尔夫所说：“时常有人企图把这个模糊而不易捉摸的概念给予清楚明确的定义,但是并未成功。[1]”公共秩序保留制度在国际私法中被形象的称为“安全阀”，然而由于公共秩序涵义的模糊性，也有其与生俱来的弊端。公共秩序涵义难以把握，可能导致此制度被法官滥用，从而严重地降低了国际私法在协调各国法律冲突中的价值，这有悖于国际私法所追求的公平、平等地适用外国法律的价值。所以，提高公共秩序涵义的清晰度越来越重要。为解决上述问题，本文将在回溯公共秩序起源与发展的基础上，在立法、细化国家利益和道德的尺度等方面，探讨提高国际私法上公共秩序涵义清晰程度的方法，以促进我国涉外法律的全面健康发展。……