卜金超 申玉琦 史慧敏

（邯郸市委党校 河北邯郸 056004）

浅谈独立董事的独立

卜金超 申玉琦 史慧敏

（邯郸市委党校 河北邯郸 056004）

独立性是独立董事制度的本质与核心。确保独立董事的独立必须使独立董事生成独立、行权独立、约束独立、评价独立、报酬独立。

独立董事；独立

独立董事，是指代表中小股东和社会公众的利益，独立于上市公司所有者和经营者之外，具有完全独立意志，与所在公司无实质性关联且对所在公司的经营、决策等重大事项进行规范和监督的外部董事或非执行董事。

“独立董事是否具有独立性很大程度上影响独立董事作用的发挥。”[1]“独立性是独立董事生命力所在，失去了独立性，独立董事作为仲裁者、监督者的作用将不复在”。[2]“公司引进独立董事的首要意义在于独立董事利用其超然的独立性 ……可见，独立董事制度发挥作用的首要条件就是保持其超然的独立性。”[3]“独立董事必须具有独立性，否则，独立董事制度就没有任何意义。独立董事制度的成功性关键取决于独立董事的独立性。”[4]因此，独立性是独立董事制度的本质与核心。确保独立董事的独立性，必须使独立董事独立生成、独立行权，受到独立约束、独立评价和独立报酬。

一、独立董事的独立生成

“独立董事由谁提名，如何产生，将决定着他们将代表谁的利益，站在谁的立场上做出判断与监督、行事。”[5]“独立董事的产生机制是确保独立董事人格独立性与行使权力独立性的关键性环节。”[6]因此，独立董事的产生是其独立行事的关键前提。由于独立董事代表的是中小股东和社会公众的利益，所以它不可能也不应该由大股东提名、推荐、选举、聘任。“如果在产生的时候就与大股东存在着千丝万缕的联系，其独立性必然大打折扣。”[7]

独立董事的生成应由具有公正性、权威性、专业性的社会中介机构如证监会、证券交易所、证券交易协会、独立董事事务所、独立董事协会等来决定。首先，由需要聘用独立董事的上市公司向中介机构提出申请，中介机构根据上市公司的实际情况，从其人才库档案中挑出与该公司没有实质性关联的独立董事，并将其执业能力、知识背景、工作阅历、公开的或隐形的社会关系等基本情况在该公司公示，进一步接受股东、经营者的考察、意见、建议、举报，经相关法律机构认可后，根据需要确定委派最合适的人选，从而确保独立董事的纯洁性、公正性和独立性，消除人情董事，把自然人责任转化为法人责任，强化对独立董事的监督约束、评价激励，真正发挥其独立判断和监督职能。

二、独立董事的独立行权

独立董事行权的独立性是独立董事制度的根本所在，不能独立地行使权力，其功能、效益便无从谈起。首先，应明确独立董事的权利。在涉及公司众多中小股东和社会公众利益的重大事项上独立董事有一票否决权，独立董事有临时召开股东大会的权利，有解除经营管理人员职务的权力，有独立审计的权力，有决定经管人员薪酬的权力，有提名、评估经管人员的权力，有审阅批准财务报表的权力等，其中审计委员会必须在聘任和解雇公司独立审计师方面拥有全权，并在批准任何有审计师提供的有实际影响的非审计报告方面有决断权。其次，做到独立行使权力，就要高度认真，负责，讲究职业道德，从中小股东和社会公众利益出发，敢于以自己完全独立的意志行事，既不受他人左右，有不盲目左右他人，敢于同一切违规、违法、犯罪行为作斗争，敢于调查、揭发、检举、处理一切事物，使正义得到弘扬，邪恶得到抑制，做一个合格的监督员；敢于对重大事项提出意见、建议、策略，勇于坚持立场，做一个标准的提高者和决策助手。

三、独立董事的独立约束

为规范独立董事的行为，使其行权合情合理又合法，必须建立起独立的约束机制。而这种约束机制如果由所在的上市公司来进行，则独立董事就失去了存在的意义。“只有约束机制独立，才可能 保证独立董事在企业中的监督权威”。[8]这种约束机制也应由中介机构来制定、贯彻。第一，中介机构要准确、全面、及时、定期地了解考察董事的行为，对不规范的严加教育规范，对不称职的坚决辞退，对表现好的要大张旗鼓地表扬、激励、树立典型、标兵，供大家学习参考。第二，严格限制独立董事的任职年限，为规避独立董事被同化，一个独立董事在一个公司的任职年限不应超过3年。第三，为保证独立董事的工作质量，一个独立董事服务的上市公司数不应超过3个，并且特别强调的是：一个独立董事服务的上市公司之间，不能有实质性的矛盾冲突，否则的话，独立董事的有限理性，有意或无意地泄漏商业机密、决策，必然给某个或某些公司造成巨大损失，这是近几年特别需要注意的问题。

四、独立董事的独立评价

对独立董事的评 价，也应由中介机构独立进行，这样才会避免独立董事因被公司同化而被冠之于虚名，或因公正行事而遭排斥、打击、孤立和诬蔑，使独立董事制度形同虚设。中介机构对独立董事的评价，一方面依靠上市公司的公示或报告：独立董事在公司的工作时间，参加公司董事会会议的次数，对重大决策的表态和投票情况，对上市公司及其董事会提出的主要政策建议及其被采纳的情况和实施绩效，对公司经营管理机构的绩效评价，对公司董事和经管人员的报酬建议及其实施情况等；另一方面，也要结合公司的业绩：经济效益和社会效益；结合行风评议：与公司利益相关者的看法，公司有代表性的员工对其的考核等全面调查，进行客观公正、全方位、多层次的评价，避免偏听则暗做到兼听则明。在此基础上决定是激励还是追究。另外，独立董事的个人信息、工作情况和绩效，也要结合上市公司的信息披露制度面向全体股东以及社会公开，将其工作置于全体股东、社会公众的监督之下，促使其勤勉尽责。

五、独立董事的独立报酬

为切断独立董事与公司、股东和经营者的直接经济联系，消除对公司的依赖性，保证其行权的独立公正，独立董事的报酬应由决定其生成的中介机构来进行。“独立董事的产生根源就是因为企业利益相关者之间因利益取向不一致而出现难以调和的冲突。如果将独立董事的功能报酬纳入企业内部机制，则独立董事不可避免会卷入内部队伍，不但不能达到独立董事制度的目的，反而会增加一个瓜分大众股东利益的威胁。”[9]首先，独立董事不能享受所在公司的股权或期权报酬激励，因为这样会使独立董事与公司建立起实质性利益联系，会造成新一轮的“内部人控制。”其次，独立董事的报酬采用何种方式由中介机构根据实际情况实施，可以是固定年薪制，但最好是固定报酬加浮动激励。因为这样更能根据业绩激励、约束独立董事，确保其工作质量。这时就需要上市公司准确、及时、客观、全面地向中介机构提供独立董事的工作情况和业绩依据，从而使中介机构据实确定报酬或激励标准，支付酬金。第三，进一步提高独立董事形式的客观性、公正性、独立性和解决其后顾之忧，中介机构应建立独立董事的退休制度，规定退休年龄，缴纳养老保险，使其老有所养，消除部分年长者当挂名董事。第四，独立董事的一切报酬开支应从上市公司上交的年费中一并划出。

总之，独立董事的独立性是独立董事的本质所在、关键所在。大力发展社会中介机构，深入推动独立董事的职业化、规范化、法制化，确保独立董事的独立性势在必行。

注释：

[1]刘宁静.独立董事制度建设与公司治理结构完善[D],湖南大学硕士论文，2003：4.

[2]骆志刚、李明辉.对完善我国独立董事制度的思考[J],河南商业高等专科学校学报.2004:1.

[3]张豪.关于我国独立董事聘用机制的探讨[J], 现代企业.2004:1.

[4]罗跃龙.关于建立独立董事制度的四个问题[J], 经济体制改革.2004:1.

[5][7]杨杨,张慧.独立董事制度在我国公司治理中的“不适应性”分析[J], 河南商业高等专科学校学报.2004:1.

[6]李晓翠,王芬,王艳华.培育独立董事市场,健全独立董事制度[J], 经济师.2004:3.

[8][9]罗跃龙.关于建立独立董事制度的四个问题[J], 经济体制改革.2004:1.

卜金超，男，（1974-），河北邯郸人，工作单位：中共邯郸市委党校。申玉琦，男，（1971-），河北邯郸人，工作单位：邯郸县康庄乡。史慧敏，女，（1984-），河北武安人，单位：中共丛台区委党校。