李政辉

摘要：独立董事兼任在现实中时为常见，但独立董事在同业公司中的兼任具有合法性疑义，对此可从独立性与竞业禁止两条路径展开。独立性所规范的是独立董事与公司之间的直线关系，无法规制同业兼任；竞业禁止则可适用于同业兼任，并对公司董事、经理与独立董事的兼任持否定态度。

关键词：独立董事；兼任；独立性；竞业禁止

JEL分类号：K4中图分类号：D921文献标识码：A文章编号：1006—1428(2012)03-0097-03

一、问题的提出：独立董事同业兼任

在我国，独立董事是法定词汇，《公司法》第123条规定：上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。与此形成对比，在独立董事的发源地——美国，美国标准公司法(MBCA)中并没有采用独立董事的概念，其分类是针对特定交易的董事利益立场，将董事分为利害关系董事与非利害关系董事，该种分类显然具有判例法侧重个案区分的特征。独立董事更多属于美国学理上的概念，一般而言，独立董事是指公司中非关联的外部董事，该董事不担任公司的职务，与公司也没有商业上的关联关系。

一个极易获得的推论是，作为上市公司的局外人却可以担任上市公司的董事绝非泛泛之辈，必定在社会资源、财富资源或知识资源上具有优势。这种现象在美国实属通常，有限的商界名流对于众多公司的需求而言，必将出现独立董事的兼任，即独立董事在多家任职。在我国，独立董事兼任也是突出现象，实务部门调查显示，“独立董事多家兼任的情况比较突出。……