冯佳丽

论我国公共秩序保留的限制适用

冯佳丽

公共秩序保留是内国排除适用外国法的一项有效措施，其积极性在于可作为国际私法中的“安全阀”以消除冲突规范中的危险性，但由于其颇具弹性，在内国则往往存在不适当扩张适用的倾向。针对我国公共秩序保留的立法和实践中存在的相应缺陷，提出了限制其适用的对策。

国际私法；公共秩序保留；冲突规范；限制适用

一、公共秩序保留概述

公共秩序是一个很抽象的概念，各国立法对公共秩序表述并不一致，诸如大陆法系国家的 “善良风俗”、“法律目的”、“法律基本原则”，普通法系国家的“法律秩序”、“公共政策”或“特殊政策”。实际上，公共秩序与内国的道德规范、善良风俗和法律基本原则总有着密不可分的渊源。

公共秩序保留，指内国法院依冲突规范指引需援引特定的外国法，如果该外国法的适用存在妨碍内国公共利益、道德准则与法律秩序的危险，该外国法被拒绝适用。它是国际私法领域排除外国法适用的一项有效措施，如在贺尔泽诉德国帝国铁路局案中，美国法官柯林斯即以公共秩序保留排除适用德国法［1］61。

1804年的《法国民法典》最早把公共秩序保留的精神体现在法律中，该法第6条规定：“不得以特别的约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律。”该规定并非严格意义上的公共秩序保留，更多的是针对国内契约缔结，尚未成为解决涉外民商事纠纷的基本规则，但法国在长期的司法实践中逐渐将其运用于审理涉外民商事案件，而使其具有了公共秩序保留的实质。……