刘惠明，严 骥

（河海大学法学院，江苏 南京 211100）

股份回购是学界近年经常提起的话题。针对我国 《公司法》第75条和143条所确立的股份回购“原则禁止，例外允许”的现状，不少学者认为，应汲取国外立法经验，充分发挥股份回购的积极功能，放宽对股份回购的限制，甚至改为“原则允许，例外禁止”[1]，笔者深以为然。但是，从相关国家对股份回购的态度演变来看，是从最初的禁止再到 “原则禁止，例外允许”尔后才过渡到“原则允许，例外禁止”，其中的原因就是股份回购有其固有的弊端。如何在法律制度上防范这些弊端，从而能有效保证股份回购的积极功能的发挥，是值得深入探讨的问题，尤其在“原则允许，例外禁止”的模式下，探讨该问题则更具价值。

一、股份回购的弊端所在

股份回购的弊端一般表现在以下几个方面：

（一）损害债权人利益，危及公司资产安全

公司用其资产进行股份回购，实质上将股东部分出资予以返还，导致股东抽回了部分投资，从而违背了资本维持原则。公司收回的股份要么是被注销，要么作为库藏股。在被注销的情形下，公司的股本及资产会减少；在作为库藏股的情形下，库藏股不是公司的资产，公司所有者权益也会减少。因此，在股份回购后，公司的资本会减少，资产也随之减少，公司对外偿债的责任财产会较少，偿债能力减弱，从而可能危及公司债权人的利益[2]。特别是如果以公司的资本或公积金作为回购股份的财源，侵害公司债权人利益的可能性会更大[3]。……