王晴远

摘要：银行保函又称"银行保证书"、"银行信用保证书"，简称"保证书"，银行作为保证人向受益人开立的保证文件。一般保函多用于招投标业务中的投标保证金，一旦中标，银行即将保证金划给招标一方，中标方则可进行下一步的业务开展。如未中标，则协议自动失效，保证金依旧划给出资一方。所以，本文对银行保函在工程招投标领域中的应用进行探讨。

关键词：银行保函;招投标;应用

1招标投标法中对投标保证金、履约保证金的设置要求

1.1取消非法定保证金，推行银行保函制度

2016年国务院办公厅发布了《关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发[2016]49号），除依法依规设立的投标保证金、履约保证金、工程质量保证金及农民工工资保证金外，其他保证金一律取消;同时要求对保留的保证金项目，推行银行保函制度，转变保证金的缴纳方式。

1.2实行农民工工资保证金差异化缴存

《国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》（国办发[2016]1号）、《关于进一步完善工程建设领域农民工工资保证金制度的意见》《保障农民工工资支付条例》（国务院令第724号）要求实行农民工工资保证金差异化缴存办法，可采用银行保函替代。

2推行保函制度，促进建筑业

和工程招投标持续健康发展《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》（国办发[2017]19号）指出要加强承包履约管理，引导承包企业以银行保函或担保公司保函的形式，向建设单位提供履约担保。对采用常规通用技术标准的政府投资工程，在原则上实行最低价中标的同时，有效发挥履约担保的作用，防止恶意低价中标。住房和城乡建设部《关于进一步加强房屋建筑和市政基础设施工程招标投标监管的指导意见》（建市规[2019]11号）中明确要优化招标投标市场环境，加快推行工程担保制度。推行银行保函制度，在有条件的地区推行工程担保公司保函和工程保证保险。招标人要求中标人提供履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。对采用最低价中标的探索实行高保额履约担保。

3提升工程建设领域保证金的保函替代率

为加快推进工程担保制度建设、完善建筑市场监管机制、促进建筑业持续健康发展，2018年住房和城乡建设部发布了《关于加快推进实施工程担保制度的指导意见（征求意见稿）》（以下简称《指导意见》），明确下一步将分类实施工程担保制度，并提出到2020年各类工程建设领域保证金的保函替代率提升30%：一是大力推行投标保函、履约担保。二是加快推行工程款支付担保。三是应用工程质量保函。四是全面推行农民工工资支付保函。建筑企业以银行保函的方式缴纳工程建设领域保证金，建设单位和有关部门不得拒绝。2019年6月，住房和城乡建设部等部门在《关于加快推进房屋建筑和市政基础设施工程实行工程担保制度的指导意见》中明确加快推行投标担保、履约担保、工程质量保证担保和农民工工资支付担保。支持银行业金融机构、工程担保公司、保险机构作为工程担保保证人开展工程担保业务。到2020年，各类保证金的保函替代率明显提升，工程担保保证人的风险识别、风险控制能力显著增强，银行信用额度约束力、建设单位及建筑业企业履约能力全面提升。2020年1月8日，国务院总理李克强主持召开国务院常务会议，会议明确提出出台实施及时支付中小企业款项相关法规。在工程建设领域全面推行过程结算，要求加大保函替代施工单位保证金推广力度。

4推行保函制度，保护中小企业支付权益

2020年7月5日，国务院总理李克强签署国务院令，公布《保障中小企业款项支付条例》，条例中明确机关、事业单位和大型企業不得将保证金限定为现金。中小企业以金融机构保函提供保证的，机关、事业单位和大型企业应当接受。

5银行保函在工程建设领域招投标活动中的应用

在工程建设领域招投标活动中使用的银行保函多是独立保函。独立保函是指银行作为开立人，以书面形式向受益人出具的，同意在受益人请求付款并提交符合保函要求的单据时，向其支付特定款项或在保函最高金额内付款的承诺。其中，单据是指独立保函载明的受益人应提交的付款请求书、违约声明、第三方签发的文件、法院判决等表明发生付款到期事件的书面文件。独立保函中约定保函法律效力独立于基础交易关系而存在。在招投标活动中使用的银行保函同时是非融资性保函。非融资性保函是指银行为被担保人在国内贸易或国内承包工程等经营活动中的非融资类交易项下责任和义务承担担保责任的保函，比如投标保函、履约保函、预付款保函、质量保函、付款保函、民工工资支付保函等。

6银行保函在工程建设招标投标及其他活动中的作用

银行保函是银行作为保证人向受益人开立的保证文件。银行保证被保证人未向受益人尽到某项义务时，则由银行承担保函中所规定的付款责任。保函是银行一种基础的授信产品，具有广泛的使用性，适用于各种经济交易，只要有确定的债权债务关系，且债权可以货币化，主要领域包括工程承包、公共资源交易、房屋租赁、诉讼财产保全、物资采购、社会资本与政府合作、海关单一窗口缴税等领域。保函业务须以真实的经济活动为依据，严禁无业务背景的保函业务，严禁以套取资金为目的的保函业务，严禁涉及股票、期货等领域投机交易背景的保函业务，严禁涉嫌“洗钱”或其它不法活动的保函业务。银行保函在工程领域不同节点都具有应用的空间，在工程领域投标期间涉及投标保函，签订合同期间涉及履约保函，施工阶段涉及预付款保函、民工工资支付保函、业主支付保函-付款保函，质保期有质量保函等。保函业务助力国家战略的实施，投标、履约、预付款保函促进贸易承包工程业务快速发展，为经济增长新动力保驾护航，同时顺应了政府简政放权、创新监管、服务实体经济的趋势。在工程领域，银行保函开立较为方便，时效性较高，减少企业资金占用，提升招投标活动效率，是当下监管机构鼓励推行的一种方式。

7银行保函在工程建设领域招投标活动中的优劣势分析

7.1在招投标活动中使用银行保函的优势

1）从使用保函的客户视角来看，银行保函减少了投标企业缴纳投标保证金后又退回的流程，替代现金保证金缴纳将减少企业流动资金占用，增强自身现金流动性，实现资金优化配置，提高自身商业信用，助力交易达成。同时，银行根据客户的不同资质要求不同比例的保证金，客户不仅享有保函保证金的相应利息收益，也一定程度上减少资金占用。

2）从接受保函的一方来看，不仅减少了银行保证金账户管理的麻烦，又缩减了退回保证金的流程，方便易用。

3）从银行视角来看，银行可通过该种产品强化合作粘性，以产品撬动合作，以产品嵌入到企业日常经营，了解交易对手和基础交易情况，同时节约银行内部资源，增强银行轻资本属性，增加了银行轻资本收入。

4）从整个工程招投标活动来看，银行保函的使用将金融服务与企业需求有效连接起来，提升了招投标活动的开展效率。同时，在招投标活动中使用银行保函也存在一定劣势：

1）投标企业申请银行保函首先要在银行申请授信额度，并交纳一定比例的保证金，在时效性上较现金形式较慢。

2）因保函无固定的标准文本，以防发生纠纷事宜，推行银行保函对于保函的文本各当事方需谨慎认真对待。在工程领域中，保函要求注明是见索即付的保函，即开立方的付款义务独立于基础交易关系及保函申请法律关系，其仅承担相符交单的付款责任。开立人以基础交易关系或独立保函申请关系对付款义务提出抗辩的，人民法院不予支持，但有独立保函欺诈的除外。

3）因开立保函需先行在银行申请授信，对不同资质的企业银行可给予开立银行保函的额度也不同，可能会在一定程度上不利于资质较弱、经营欠缺的企业。

结束语

本文就保函特别是银行保函在工程招投标领域应用的相关法规依据、实际应用价值、优劣势以及实用中的相关注意事项展开讨论，并针对招标人、投标人及监管机构提出相关建议。希望给业界人士带来帮助。

参考文献

[1]银行保函关键风险识别及应对策略[J].周晶晶.国际经济合作.2018（04）

[2]适应电子招标投标模式的投标保证金形式探析[J].王光旸.经贸实践.2018（11）

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