李姜红 宋斌

【摘要】依托Alpha案例库系统的大数据分析报告，分析了我国目前商业特许经营纠纷在行业分布的特点。在此基础上，对大学生加盟和建盟所涉及的行业特点和面对的法律风险进行了对比，进而从学校层面和国家层面，为基于商业特许经营模式创业的大学生法律风险防范提出了两条路径。

【关键词】商业特许经营 法律风险 防范 路径

一、我国目前商业特许经营纠纷在行业分布的概况及分析

（一）我国目前商业特许经营纠纷在行业分布的概况

在Alpha案例库系统，按以下17個行业对特许经营纠纷进行分类，这17个行业主要包括金融业、房地产建筑行业、住宿和餐饮、交通运输和仓储邮政业、租赁和商务服务业制、造业、批发和零售业、科学研究和技术服务业、教育培训业、信息传输、软件和信息技术服务业以及居民服务、修理和其他服务业。

截止2019年4月26日，在Alpha案例库系统，输入关键词特许经营合同纠纷，系统显示从2002～2019年间，共计有14769件特许经营合同纠纷。其中在租赁和商务服务业领域，特许经营合同纠纷3625件，占比87.71%，是纠纷发生率最高的。在住宿和餐饮业领域，特许经营合同纠纷247件，占比5.98%;在批发和零售业领域，特许经营合同纠纷152件，占比3.68%;在科学研究和技术服务业领域，特许经营合同纠纷67件，占比1.62%，其他领域特许经营合同纠纷占比1.01%。

（二）我国目前商业特许经营解除纠纷在行业分布的特点

在Alpha案例库系统，输入关键词特许经营合同纠纷和合同法九十七条（合同解除），对形成的大数据报告进行分析发现，关于特许经营合同解除纠纷发生率，从高到低排列前三的是科学研究和技术服务行业、租赁和商务服务行业以及餐饮住宿。导致特许经营合同解除的原因主要是特许人人违反信息披露义务和虚假宣传。通过对特许人违反信息披露义务近一步搜索，发现在租赁和商务服务业发生率为4%，在批发和零售业行业发生率为1%，在科学研究和技术服务行业发生率为3%，在餐饮住宿行业发生率为2%。综上可见，租赁和商务服务业发生率最高，这意味着大学生加盟的项目涉及到上述行业时，一定要特别注重前期基于法律风险角度防范的调查工作。

二、基于商业特许经营模式创业的大学生加盟和建盟行业特点分析

从被特许人身份角度，大学生加盟的行业通常具备以下特点：一是加盟费一般不高，前期投资不高，多数不需要融资贷款;二是加盟的行业发展比较成熟，竞业比较激烈;三是一般不需要合作对象，不涉及控制权和股权分配问题。例如，餐饮业、批发零售业、租赁和商务服务业、教育培训以及居民服务、修理和其他服务业是大学生创业初期的加盟首选。这种情况下，大学生主要掌握一些商业特许经营的重要法律知识和合同法有关解除的一些法律知识，基本可以识别、应对和防范加盟中的法律风险。从特许人身份角度，即大学生作为盟主进行创业的行业通常具备以下特点，一是前期投资比较大，一般需要融资;二是行业发展处于萌芽期，管理和运营模式均不成熟;三是行业竞争一般不激烈，对知识产权保护的程度要求极高;四是需要有合作伙伴，涉及股权激励和企业控制权等问题。例如，科学研究和技术服务业、信息传输、软件和信息技术服务业。在这种情况下，大学生除了要懂得一些商业特许经营法律知识和合同法法律知识外，还需要了解知识产权法、劳动合同法、产品质量法、公司法和合伙法等法律知识。大学生以盟主身份创业的法律风险极高，往往需要法律专业人士的辅导和指引，才能认识到其中的法律风险。

三、基于商业特许经营模式创业的大学生常面临的法律风险

（一）从加盟角度谈基于商业特许经营模式创业的大学生常面临的法律风险

从加盟角度谈，基于商业特许经营模式创业的大学生常面临的法律风险主要有三个方面：一是易轻信特许人的推广宣传，不注重合同订立前的法律调查工作。特许人在铺天盖地的推广宣传中，针对一些目标群体如想创业的刚毕业不久的大学生，投其所好片面强调高收益高回本快却隐瞒经营风险，吸引其加盟投资。例如商标是否注册、特许经营是否备案、是否具备两店一年等都是衡量特许人特许经营体系是否成熟的重要标准。实践中，多数创业大学生对这些基本的信息不做任何调查，导致创业失败。二是特许经营合同约定不明带来的法律风险。例如，合同中是否详细列明特许者提供的服务项目和提供的时间，因为这些都是计算加盟费用和追究特许人是否违约的主要合同依据。大学生对此往往不重视，只重视利润的多少。三是常常忽视特许经营合同中对自己权利限制的条款。这些权利限制条款主要包括特许权地域限制、采购限制、转让限制、竞业限制、管辖法院选择限制等。

（二）从盟主角度谈基于商业特许经营模式创业的大学生常面临的法律风险

从加盟角度，基于商业特许经营模式创业的大学生常面临的法律风险主要来自于合同法律风险。而从盟主角度，基于商业特许经营模式创业的大学生常面临的法律风险来自多个方面，除了合同法律风险外，还包括知识产权保护不利风险、融资风险、控制权风险、产品侵权风险等。众所周知，知识产权是特许经营体系的基石，如果知识产权保护不利，会造成整个特许经营体系坍塌的严重后果。例如，特许人的商业秘密被泄漏以及商标被抢注等。以盟主的身份进行特许经营创业，前期的创业资金压力非常大，一些大学生没有正确的选者融资途径，陷入高利还贷的重压之下导致创业失败。如果创业大学生幸运地找到投资人一起合作的话，就会涉及到企业的控制权和股权分配等问题。例如创业大学生大部分不懂如何通过股东会和董事会去控制创业实体企业的人事权、财务管理权、经营管理权，最后很好的一个创业项目变成了别人的。如果特许人的产品和服务明显存在致消费者人身和财产损害的缺陷，而隐瞒或者不采取任何警示等措施，创业初期的大学生将面临民事赔偿和惩罚性赔偿的法律风险。

四、基于商业特许经营模式创业大学生法律风险防范的路径

（一）学校层面

1.加强与连锁企业的校企合作

学校应加强和连锁企业的联合办学和实训基地的建设工作，邀请连锁企业管理人员进行现场教学，依托连锁企业，实行工学结合实践教学和实习。这样做可以使学生在掌握特许经营理论知识的同时更多地接触实习的连锁行业的行业知识、管理经验和运营模式。学生通过一定时间的经验积累，以奠定未来基于商业特许经营模式创业的职业技能和经验基础。 加强与连锁企业的校企合作，一方面，有利于减少因轻信特许人虚假宣传，盲目投资导致创业失败的情形。另一方面，对大学生自己是否适合投资该连锁行业有一个自我能力的预判，从而提高创业成功率。

2.应通过慕课，为创业大学生提供持续的商业特许经营法律知识教育服务

基于商业特许经营模式创业的大学生，对于防范特许经营法律风险的法律知识的需求，往往发生在毕业后。这要求学校在此方面的教育服务要从在校学习期间延伸到毕业之后的继续教育。目前，信息化教育教学平台的建设和完善，为这种继续教育提供了方便和支持。慕课不仅拓展了课程资源的受众范围，不再局限于在校的大学生，还推动了终生教育和继续教育的发展。另外，慕课可以采用灵活的教育方法和多样的反馈及互动形式，不再受时空和环境的限制，学习效果更加显著。

在防范商业特许经营法律风险的法律知识体系方面，本文建议分为两个模块：一个模块从特许人身份的角度进行防范法律风险的法律知识体系的构建，主要以合同法和特许经营法律的专门规定为基础。另一个模块从被特许人身份的角度进行防范特许经营法律风险的法律知识体系的构建。这一模块主要包括市场主体法（如公司法和合伙企业法）、市场秩序法（如产品质量法、消费者权益保护法和反不正当竞争法）、市场行为法（如知识产权法和担保法等）。

（二）国家层面

从国家层面上来说，应当完善我国法律援助制度，将创业的大学生也纳入法律援助受援对象的范围。大学生弱势地位产生的根源主要有三个方面：一是经济基础弱;二是心理成熟度低;三是社会经验自由度差。这些根源导致大学生基本无法识别和防范创业带来的法律风险。在大众创业万众创新的时代背景下，有三成大学生加入到了创业大军的队伍中，但成功率却极为低下，正是这三个根源导致的。在创业初期对法律服务的需求是非常高的。其实，法律援助的方式是多样的，除了代理诉讼之外，也包括法律咨询、法律文书代写和法律培训等。因此，从法律援助的期限与援助的形式上，本文建议在校期间和毕业后的1～3年内，应当为大学生提供免费的法律咨询、合同审查意见书、法律培训和法律教育服务，如果涉及到诉讼代理，代理费可以按照收费标准减半收取。

履行法律援助义务的主体应包括高校和律师协会;司法局和教育厅对创业法律援助资金和服务进行监督和管理。

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本文为广西教育科学十三五规划课题商业特许经营模式下创业法律教育与服务微学习资源构建研究（项目编号为2017C505）项目研究成果。项目来源教育厅教育科学规划办，立项文号为桂教科学（2017）9号。