◇阎辉

商标反淡化立法的建议和措施

◇阎辉

1 商标淡化的基本理论

1.1 商标淡化的概念

弗兰克认为，“淡化”就其本义而言，是指驰名商标因失去涵义的唯一性而造成的损害，将其定义为：“商品的标识或者名称因被使用于其他商品上而使其独有的特征受到损害，在公众中的影响逐步降低”。弗兰克认为反淡化法应当对商标独有的特征进行保护，使其个性特征免于受到损害。总而言之，他更加关注商标个性的丧失。

1.2 商标淡化的法律特征

1.商标淡化的对象是驰名商标

驰名商标与其他商标相比，具有绝对的显著性和较高的知名度，绝对的显著性意味着商标和商品或者服务之间存在唯一的联系，消费者看到该商标就能联想到该商品或者服务，而不需要将商标与商品或者服务结合起来使用，知名度意味着商标被广大公众所熟悉，当广大公众看到其他有关联的商标时，会联想到该驰名商标，从而对驰名商标发生淡化。

2.商标淡化行为削弱商标的识别性

显著性是商标与其他商标相区别的特性。识别性是商标与特定的商品或者服务相联系的特性。驰名商标往往具有很强的显着性和识别性，如果在不相同或不类似商品或服务上使用与驰名商标相同或者相近的商标，必将减弱驰名商标的识别性和显着性，使其吸引力下降，最终沦为一般商标，甚至不再成为商标，这极大地损害了商标所有人的商誉。

2 我国驰名商标反淡化立法存在缺陷

2.1 驰名商标淡化概念及侵权行为没有明文规定

在我国法律中对有对驰名商标的相关规定，但并没有对驰名商标给出准确的定义，所以当前对驰名商标进行准确界定已经成为了最重要的问题。有些学者认为“未经许可将他人驰名商标用于不相同或者不累似的商品或者服务中，从而对驰名商标的显著性和识别性造成了削弱，进而对其商誉进行了破坏的行为”。混淆和竞争性不作为淡化的必要条件，只要对减弱驰名商标的显著性和识别性就可以构成淡化。

2.2 商标法对淡化侵权形式没有做出规定

在现实中，商标淡化的表现形势越来越多，但我国《商标法》对此并没有做出具体的规定，这些行为规定零星出现在不同的法律、法规条文中，这显得这项法律制度非常的没有系统，保护力度存在差异，不利于对驰名商标的反淡化进行保护。

2.3 商标法对淡化侵权制裁制度不完善

目前，我国对驰名商标的淡化侵权行为只有禁止使用、收缴或者销毁等制裁措施，对惩罚和补偿方式并没有明确规定，对驰名商标的保护力度还不够。对驰名商标的侵权所带来的后果往往比一般商标严重的多，由于驰名商标具有很强的识别性和显著性，一旦遭受侵权，往往会给商标所有人造成很大的损害。而目前并没有对驰名商标的淡化侵权行为制定特殊的制裁措施，对驰名商标的淡化侵权行为很难起到遏制的作用。所以，必须加大针对驰名商标的淡化侵权行为的制裁力度，增强对驰名商标的淡化侵权行为的震慑力度，才能有效的遏制驰名商标淡化行为的的发生。

3 我国商标反淡化保护的具体措施

3.1 在法律条文中对“淡化”进行明确定义

在我国现有的法律条文中，并没有对淡化进行明确的规定，要想对商标反淡化进行立法，首先是要对淡化进行明确的界定，要把淡化上升到法律的高度。因此，本文在查阅大量相关文章的基础上，并结合我国实际，认为商标淡化可以定义为“将他人商标使用于虽非同一或同类商品，或完全不致发生误认混同之各种各样之商品，以致该著名商标之标志性被冲淡或变弱之现象”。这个定义是最贴近我国实际情况的，也最能把握好淡化的实质。这将给商标反淡化保护提供了一个方向和基本原则。

3.2 扩大商标反淡化的保护范围

将商标反淡化的保护范围进行扩大，要将著名商标和未注册的驰名商标也纳入到商标反淡化的保护范围中。有关部门要对著名商标和未注册的驰名商标进行相应的认定，在该商标具有一定影响力的区域给予反淡化保护，使其获得与注册的驰名商标相同的保护力度，这样才能有利于保护我国的民族品牌。

3.3 增加商标或著名商标反淡化立法具体规定

世界各国都通过各种方式对本国的驰名商标进行了全方位的保护，而在我国，对驰名商标的保护还局限在传统的混淆理论，对驰名商标的保护还非常有限，不利于国家民族品牌的壮大和发展，所以必须及时地对《商标法》和《反不正当竞争法》进行修改，增加商标或著名商标反淡化立法具体规定，形成二者交叉保护的立法模式。

3.4 明确反淡化诉讼时效

一般来说，商标的诉讼时效是两年，对淡化商标的侵权行为的诉讼时效应该与前者存在一些差别，因为淡化商标的侵权行为具有隐蔽性、长期性和损害不易被发觉等特点，所以淡化商标的侵权行为在很短的时间内并不会被发现，必须通过较长的时间才会逐渐显现出来。因此建议淡化商标的侵权行为的诉讼时效应该比一般商标的诉讼时效予以延长，才能使对反淡化起到更好的保护作用。【作者单位：沈阳星光建材集团有限公司】