蔡志猛

【摘要】在法律运作中，本土性资源十分重要。我国是一个重视人情的社会，在历史演进中也形成了特有的民族精神，优秀的基础文化，因此，这就要求我们在法治建设、法律的运作中必须注重吸收本土资源，注重对我国传统思想、制度中的价值进行挖掘和传承，积极发挥本土资源的优势，这对于法治社会的完善有重要意义。

【关键词】 法律运作 本土性资源 法治建设

【中图分类号】D920.0 【文献标识码】A

依法治国是我国的基本国策，我国的法治建设在取得不小成就的同时，也存在不少问题。法治来自于西方社会文明的成果，在法律运作中，有本土化和西方化两种对立的思想，一种是对本土性资源的借鉴，一种是对西方资源的借鉴。追求西方容易与我国现实情况脱轨，与现实相比，法律制度有滞后性，这无疑加重了司法的负担。我国在法律运作中，宏观强，细节弱，推进本土性资源的利用具有重要意义。

本土性资源为我国现代化建设以及法治建设提供了思路

在我国社会经济发展的过程中，西方文化思想不断涌入，冲击着我国传统的价值观念和价值体系。社会发展的多元化趋势越来越明显，东西方文化的碰撞使人们陷入深思，在迷茫和困惑中，本土资源论应运而生，从法律学的角度，为我国现代化建设以及法治建设提供了思路。本土资源并不只是存在于历史中，它是随着时代的变化而不断发展的。本土性资源不是封闭的、绝对的，随着旧的被淘汰，会产生新的本土性资源。本土性资源具有社会实践的价值，确定本土资源的标准不是社会主义或者资本主义，而是在社会发展中是不是形成了一种惯例、一种传统，它有没有法律的价值。

对于本土性资源的认识和研究，不仅要从社会主义的法律文化，还要从我国传统的文化习俗，以及法律的思维上进行具体分析。法律是一种社会规则，它的目的是建立社会秩序，解决纠纷，具有实践的意义，实现这种目的的前提是法律的科学与完善，法律运作的科学合理。我国的法律运作要结合我国的实际国情，在研究国家长期的法律经验、人们的行为习惯和思想心态的基础上，形成新的社会秩序。要纠正西化的倾向，建立本土化的法律运作系统。

本土资源论倡导法律的实用价值，法律的功能并不是变革，而是建立和保持确定的预期，这对于秩序的构建有重要作用。本土性资源具有巨大的价值，是形成新秩序的重要因素。但本土资源论并不能简单地称为国情论。强调本土性资源，不仅仅是考察法律规则和制度的合理性以及正当性，而是需要通过科学合理的制度确定现在以及未来的新秩序，在结合中国实际的基础上，参考国外的法律运行，同时对历史传统进行考察，促进规则和制度的改革和创新。本土资源论不仅在宏观上有重要价值，对于微观法治的构建也有重要意义。本土资源论强调法律的构建和运行动力在民间，而不是上层建筑，对避免教条主义的法学有重要价值。

在法律运行中要重视吸收我国传统的制度资源和思想资源

制度资源。在我国的传统法律中，累积了许多经验，有许多制度上的资源，而且在人们的日常生活中，也形成了不少化解纠纷的经验。我国古代就十分重视法律文献的编纂，历史上有许多朝代都颁布了重要的法典。在法典文献之外，我国有许多传统的民俗习惯，是大家约定俗成的惯例，在解决纠纷上发挥着积极的作用，是调节社会关系的重要条件。按照我国的现实基础来说，许多争议不到万不得已的地步，更愿意采用调解的方式，这样不仅有利于关系的维护，而且节省了人力和物力。这种民间自治调解，对于维护社会安定有重要作用。

根据实际情况，成文的法律文献和人们的惯例相结合，共同适用于解决民间纠纷问题。这是我国古代重要的法律运行经验，有法律明文规定的按照法律，没有的按照判例，对于弥补法律的漏洞有重要作用。但是判例不能作为法律的渊源，法律的滞后性问题仍然存在。这需要在法律运行中总结借鉴，扬长避短，充分发挥判例操作性强、灵活性强以及缓解成文法与自发秩序冲突的优势，建立混合法样式。

思想资源。我国不缺乏法律资源，尤其是在礼治的秩序中。在我国社会文化的基础上形成的公平与正义，在思想和精神上有着重要体现。我国法律运行中有自己的本土性思想资源，其中和谐的思想深入人心。我国传统的儒家文化重视“和”的概念，司法的主要目的是通过法律的方式达到社会纠纷的解决。这其实是和谐思想的表现，我国传统思想中的无讼，是对于理想社会的美好愿景，它的基础是道德的约束，是一种凌驾于法律之上的价值追求。虽然与西方社会对法律的思考不同，我国的和谐、少讼或无讼的思想同样是对正义以及秩序的需求，是法律的最终目的。

我国传统思想中十分重视诚信，它是几千年来不断提倡的道德准则，我国把诚信作为一切行为的基础，也是做人的基本要求。到了现代化的今天，诚信的范围突破了传统儒家思想的限制，已经深入到社会生活的各个方面，它不仅是道德的要求，同时也是经济以及法律的要求。诚信在法律中是十分重要的，它是基本的法律原则，对于规范人们的法律行为有重要意义。民本思想也是我国重要的思想资源，儒家传统文化中多有表现，民本与民主有相通的地方，法律中的民主是公民，传统文化中的民主是臣民，但两者之间仍有借鉴作用。在现代法律运行中，要重视民本思想，建立为人民服务的观念。通过民本的道德思想与法律相结合，促进国家的法治建设。

充分吸收本土性资源，促进法治建设

促进法律运行的科学合理。人类社会现实具有多样化的特征，因此不可能全部使用一种法律运行的模式。法律研究、实践和运作的基础是社会现实，不同的国家有不同的政治制度、经济制度和文化背景，另外在其他的环境、地理因素上也多有不同，人类社会的法律制度具有差异性。东方与西方在法律精神、价值、运作和形式上都有不同，它们有不同的礼教和意识形态，就算在内部地区，也没有普适性的法律。法律的运行要与现实相结合，充分吸收本土性资源，才能促进国家的法治建设，维护社会秩序的稳定。

促进法律的完善。在我国传统社会，人们主要以亲缘或者地域为聚居的标准，形成了一种通过人情建立社会关系的熟人社会。在熟人社会里，主要通过风俗习惯、道德观念来解决一些问题，这在我国古代儒家思想倡导下极为常见。随着我国现代市场经济的发展，在城市里，渐渐和西方的陌生人社会一样，倾向于法治。但是农村地区仍然受传统思想的影响，更重视历史传承的社会规则。通过吸收本土性资源，有利于结合现实情况，促进法律的完善。另一方面，文化具有不可塑造性，如果直接效仿西方的法律制度，与我国的现实基础不融合，容易出现社会秩序混乱的问题。若是通过改变文化来适合法律是不可行的，我国独特的文化是本民族的文明成果，也有自己的法律传统，法律运行的基础来源只能是现实生活和现实文化。

总之，本土性资源在法律运作中有重要的作用，对于完善法治建设有积极的意义。在法律运行中，要重视吸收我国传统的制度资源和思想资源，不能大批量地效法西方，要重视社会生活中各地区各民族的文化特征、传统礼俗以及价值取向，从我国传统的法律文化出发，寻找最适合我国民情国情的法律运作制度。

（作者单位：安阳师范学院法学院）

【参考文献】

①马京平：《中国特色社会主义司法制度的本土性研究》，《文化学刊》，2016年第3期。

②谭学文：《司法体制改革中的本土性资源——海事法院的探索与启示》，《中国海商法研究》，2015年第1期。

③朱海梦：《法治政府建设制度创新路径分析》，《人民论坛》，2016年第2期。

④彭刚、黄敏侠：《契合与依托：群众路线在法治中国进程中的价值考量》，《理论导刊》，2015年第9期。

责编/周晓燕 刘芋艺（见习）

美编/ 王梦雅（见习）