万兴梦

摘要：随着我国旅游业的不断发展，旅游合同的纠纷也在不断增多。在案件的审判中，当事人能否就违约主张精神损害赔偿往往成为案件的焦点。然而，我国现行立法并没有对旅游合同的违约能否主张精神损害赔偿作出明确的规定。本文着重从旅游合同和违约的精神损害赔偿两者之间的联系并结合我国现行法律规定进行辨析。

关键词：旅游合同；违约；精神损害赔偿

一、问题的提出和研究意义

近些年，随着我国旅游的“井喷”式发展，旅游业已经成为我国经济社会的重要组成部分。在游客的出游方式上，大多数人们选择与旅行社签订旅游合同，跟团出行。从而在游客和旅行社之间产生了旅游合同的法律关系。与此同时，旅游过程中的摩擦纠纷也不可避免的增多。在我国现行立法中，旅游合同尚属于无名合同之列。司法实践中主要参照合同法的规定和相关部门的法规与规章。但是面对旅游业的蓬勃发展带来的诸如旅游费用、餐饮标准、住宿条件、行程安排等层出不穷的旅游纠纷。现行法律的行政法规也显得苍白无力。旅游者在旅游过程中追求的是一种享受生活放松心情的目的，在旅游过程中诸如此类问题的发生破坏的是旅游者的精神享受。

二、案情分析

下面我们从“王某等诉假日旅行社旅游合同案”来具体分析：

案情：2003年8月15日，张某与被告某日旅行社达成去山东省某市旅游的旅游合同。合同签订后，张某依约交纳了旅游团费。旅游途中，旅游车在山东济宁的高速公路发生交通事故，张某经抢救无效死亡。该事故经山东省济宁市交警支队直属三大队责任事故认定，被告租用的豫大型客车司机负该次事故的全部责任，张某等32名乘客对该事故不负责任。张某的妻子王某、父张某民、母李某作为原告诉称：被告在组织张某旅游途中，没有保障张某人身及生命安全，致使张某死亡，三原告作为张某的近亲属在处理张晨丧葬过程中支出了一定的费用，且精神上承受了巨大的打击，故诉某市人民法院，请求由被告赔偿包括医疗费，丧葬费、死亡补偿金及其他支出共计175794元，另外要求精神抚慰金5万元。

某区人民法院审理后认为：张某与被告签订的旅游合同为有效合同，被告的行为构成违约。张某与被告签订的《河南省国内旅游组团合同》，约定张某向被告交纳旅游团费，被告提供旅游服务。张某依约向被告支付了团费，被告应向张某提供住宿、餐饮、旅客运输等服务。被告在提供旅游运输服务的过程中，未保障张某的生命安全，构成违约，应承担违约责任，赔偿损失。从本案中我们可以看出，旅游合同的违约造成精神损害是事实存在的，而且当事人主张违约的精神损害赔偿也能够得到法院的支持。

旅游本身具有精神价值，旅游合同的标的是旅游者提供的精神需求，但是，当事人依据任意的违约行为请求精神损害赔偿，法院一概而论地支持这些请求，必然会导致司法资源的极大浪费和旅游业者的责任被过度扩大，这会阻碍旅游业的发展和我国司法的进步。对旅游业者违约行为进行定性，只有旅游业者发生做出的违约行为，旅游者才可以主张精神损害赔偿。严重的违约应包括：①旅游营业人异地甩团导致严重后果；②旅游标准完全被更改，使旅游者目的落空或者完全无法享受旅游乐趣；③旅游营业人与给付提供人合谋欺诈或者旅游营业人对给付提供人进行欺诈有严重过失；④旅游营业人不履行附随义务的行为恶劣而使旅游者无法享受到旅游乐趣等。

三、我国现行立法的规定

《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条规定：“旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持。”由此可见我国目前的法律规定并没有对违约的精神损害赔偿作出明确的规定，对于精神损害赔偿的范围仅适用于侵权责任。

在侵权责任中，行为人仅仅对自己的过错致他人损害的后果负责。因此，如果在旅游合同适用侵权责任，旅行社可以以运输，食宿等引发的纠纷不承担责任。这就导致旅游者无法向旅行社要求赔偿。被害人对于加害人的故意过失应负举证责任。旅游纠纷中适用侵权责任，处于弱势地位的游客在举证方面有着巨大的压力，难以得到相关的证据。

基于上述所述，在我国旅游合同中确立违约的精神损害赔偿制度显得极有必要。台湾地区民法已经承认了合同的精神损害赔偿，这对于我国有很大的参考价值。

四、我国建立旅游合同违约的精神损害赔偿制度的必要性

旅游业的不断发展带来的旅游合同纠纷对于我国加强对此类纠纷产生的精神损害赔偿的诉讼请求的要求越来越高，将违约责任的精神损害赔偿排除在精神损害赔偿范围之外显然无法满足我国司法实践的现状。因此，建立旅游合同违约的精神损害赔偿是十分有必要的。

旅游者的利益得不到很好的保障势必会挫伤其积极性，我国的旅游业还处于上升的阶段，发展还不是很完善，各种问题并没有得到妥善的解决。这就恰恰需要我国加强立法工作，用法律的规制来保障其良好快速的发展。建立旅游合同中的精神损害赔偿制度，完善我国《合同法》，把旅游合同作为独立的一个合同规定在无名合同中，赋予旅游者因旅游企业违约而导致的精神极度不愉快的精神损害赔偿请求权。这样，不仅能够切实保护旅游者的权益，而且能够促进我国旅游业的更好、更快发展。